擬IPO上市企業(yè)的股東問題分析（上）
股權(quán)穩(wěn)定性是IPO審核關(guān)注的重點，若擬IPO上市企業(yè)存在實際控制人認定、股權(quán)代持等影響股權(quán)穩(wěn)定性的因素，或股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵，有多層持股、三類股東、出資瑕疵等情況，會被證監(jiān)會重點關(guān)注。
01 / 歷史沿革 歷史沿革涉及發(fā)行人歷史上發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資及整體變更為股份制公司等過程中的情況是否真實，對價是否合理，發(fā)行人歷次股權(quán)變更履行的內(nèi)部和外部程序是否合法合規(guī)，是否存在糾紛或潛在糾紛。 關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，首先注意定價的合理性。常用的定價方式有按原出資金額轉(zhuǎn)讓，按每股凈資產(chǎn)賬面價值轉(zhuǎn)讓和評估價值轉(zhuǎn)讓。為了發(fā)行上市的轉(zhuǎn)讓，一般都會采用溢價的轉(zhuǎn)讓方式。如果這個過程中定價過低則可能會出現(xiàn)被認為故意逃避稅收的情況。短時間內(nèi)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格差異較大，則有被認為是利益輸送的風險。出讓方如果獲得了溢價收入，還應(yīng)當繳納個人所得稅。國有股權(quán)由于涉及國有資產(chǎn)，關(guān)注價格公允性、程序合法性，是否造成國有資產(chǎn)流失。 股東對公司進行增資時，可以按照每股凈資產(chǎn)的賬面價值、評估價值或協(xié)議價格定價。有多個股東同時進行增資的，價格應(yīng)保持一致，除非存在合理的解釋。如果增資的資金來源是向他人借款，還要確認是否已經(jīng)歸還借款，如果未歸還借款，需要評估是否會對公司后續(xù)的經(jīng)營及股權(quán)的穩(wěn)定造成不利的影響。 02 / 股權(quán)清晰 科創(chuàng)板股票發(fā)行條件之一是發(fā)行人股東持有的發(fā)行人股份權(quán)屬清晰，合法合規(guī)，不存在糾紛或潛在糾紛。《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》第十二條第二項明確要求，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份權(quán)屬清晰，最近兩年實際控制人沒有變更，不存在導致控制權(quán)可能變更的重大權(quán)屬糾紛。 發(fā)行人歷史沿革中各類股東性質(zhì)不一樣，股權(quán)轉(zhuǎn)讓適用的法律規(guī)定也不一樣。實踐中，可能涉及成為股東的主體主要有國有全資企業(yè)、國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)、國資委、財政局、集體企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社、個人、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、外商投資企業(yè)、契約型基金、信托計劃、資管計劃、職工持股會和工會持股等類型。 1、適格股東的分類 自然人股東 原則上包括限制民事行為能力人和無民事行為能力人在內(nèi)的自然人都可以以自己的名義成為公司股東，只不過限制民事行為能力人和無民事行為能力人需要通過監(jiān)護和代理制度由他人代為行使有關(guān)權(quán)利。自然人股東不包括受到規(guī)范性文件禁止的“特殊自然人”，例如公務(wù)員、軍人、黨員領(lǐng)導干部等。 法人和非法人組織股東 （1）企業(yè)法人可以成為公司的股東。商業(yè)銀行原則上不得成為非金融機構(gòu)和企業(yè)的股東，但國家另有規(guī)定的除外； （2）機關(guān)法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人，法律法規(guī)明確禁止其從事投資和經(jīng)營活動的除外； （3）具備法人條件并經(jīng)依法登記為法人的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或村民委員會、具有投資能力的城市居民委員會； （4）券商直投子公司。擔任擬上市公司企業(yè)的輔導機構(gòu)、財務(wù)顧問、保薦機構(gòu)或者主承銷商的，自簽訂有關(guān)協(xié)議或者實質(zhì)開展相關(guān)業(yè)務(wù)之日起，公司的直投子公司、直投基金、產(chǎn)業(yè)基金及基金管理機構(gòu)不得再對該擬上市公司進行投資； （5）個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)可以作為股東，會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等不得作為其他行業(yè)企業(yè)的股東； （6）私募投資基金。發(fā)行人股東存在私募投資基金的，應(yīng)按《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)法律法規(guī)或規(guī)范性文件履行備案登記程序。 2、工會和職工持股會 有些擬上市企業(yè)的股東存在多個層級，個別直接或間接股東中包括職工持股會或工會。職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，不再由民政部門登記管理，其股東構(gòu)成、出資資金來源、管理機制等情況復雜。工會成為上市公司的股東與其設(shè)立和活動的宗旨不符。 考慮到發(fā)行條件對發(fā)行人股權(quán)清晰、控制權(quán)穩(wěn)定有所要求，發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人存在職工持股會或工會持股情形的，應(yīng)當予以清理。 對于發(fā)行人間接股東存在職工持股會或工會持股情形的，如不涉及發(fā)行人實際控制人控制的各級主體，不要求發(fā)行人清理，但發(fā)行人應(yīng)當予以充分披露。 對于工會或職工持股會持有發(fā)行人子公司股份，經(jīng)保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師核查后認為不構(gòu)成發(fā)行人重大違法違規(guī)的，不要求發(fā)行人清理，但應(yīng)當予以充分披露。 根據(jù)以上監(jiān)管問答的回復，一般會采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者還原的方式進行清理。其清理的主要步驟通常是首先取得相關(guān)部門同意撤銷工會或職工持股會持股的批復，然后召開持股職工大會進行清理方式的商議表決，根據(jù)表決方案進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者還原給每一位職工，在轉(zhuǎn)讓和還原的過程中應(yīng)當獲得每一位持股員工的確認。為了杜絕清理過程中的遺漏環(huán)節(jié)還可以由發(fā)行人在報紙上進行公告，并最好對關(guān)鍵環(huán)節(jié)進行公證。而中介機構(gòu)需要從工會或職工持股會設(shè)立開始對其合法合規(guī)性進行如實披露。 3、委托持股 委托持股與上述的工會和職工持股會持股不同，委托持股的持股人往往是自然人，表面看上去是合規(guī)的股東。除非委托持股違反了法律法規(guī)的強制性規(guī)定或者擾亂了社會公共秩序等，委托持股關(guān)系一般可以受到法律的保護，但是因為可能會造成權(quán)屬不清晰等風險因素，上市審核中傾向于認定股權(quán)代持不符合“發(fā)行人的股權(quán)清晰”的要求。 控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份權(quán)屬清晰。委托持股的解決辦法通常是由名義股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓回實際股東或其關(guān)聯(lián)方，隱名股東實名登記，或者轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價和真實性是保薦機構(gòu)需要重點關(guān)注的問題之一，保薦機構(gòu)需要作出合理判斷并對是否可能造成糾紛發(fā)表明確意見。 名義股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，實際股東收取轉(zhuǎn)讓款的，名義股東繳納一次個人所得稅即可。 4、對賭協(xié)議 對賭協(xié)議即“估值調(diào)整機制”，是針對未來不確定的情況進行的權(quán)利和義務(wù)調(diào)整。對賭協(xié)議如果設(shè)置不當，可能會含有不切實際的業(yè)績目標，如果不達目標，可能會對控股權(quán)產(chǎn)生不利影響。 投資機構(gòu)在投資發(fā)行人時約定對賭協(xié)議等類似安排的，原則上要求發(fā)行人在申報前清理，但同時滿足以下要求的可以不清理： （1）發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當事人； （2）對賭協(xié)議不存在可能導致公司控制權(quán)變化的約定； （3）對賭協(xié)議不與市值掛鉤； （4）對賭協(xié)議不存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴重影響投資者權(quán)益的情形。 發(fā)行人應(yīng)當披露對賭協(xié)議的簽訂日期、權(quán)利義務(wù)、違約責任等條款內(nèi)容，核查其效力及是否存在潛在的糾紛，該糾紛是否會對股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不利影響。保薦人及發(fā)行人律師應(yīng)當就對賭協(xié)議是否符合上述要求發(fā)表明確核查意見。如果對賭協(xié)議已經(jīng)解除，核查解除的真實性及是否遺留影響股權(quán)穩(wěn)定的爭議事項。 5、交叉持股 交叉持股是指在不同的企業(yè)之間互相參股，以達到某種特殊目的的現(xiàn)象。 交叉持股有助于公司抵御惡意收購，可以發(fā)揮各方的協(xié)同效應(yīng)，建立上下游的關(guān)系，形成互動性上漲關(guān)系，可以分散企業(yè)的經(jīng)營風險，有助于獲取資金和提高資金使用效率。公司與金融機構(gòu)的交叉持股可以幫助企業(yè)引入可靠的資金來源，而母子公司之間的交叉持股可以幫助企業(yè)提高資金使用率，用較少的資金獲得較大的控制權(quán)。 但是，交叉持股容易扭曲公司正常的估值，可能會引致資產(chǎn)虛增、股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰、損害債權(quán)人利益等問題?！渡虾ＷC券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》明確“上市公司控股子公司不得取得該上市公司發(fā)行的股份，確因特殊原因持有股份的，應(yīng)當在一年內(nèi)依法消除該情形。前述情形消除前，相關(guān)子公司不得行使所持股份對應(yīng)的表決權(quán)”。對已經(jīng)存在的交叉持股通過轉(zhuǎn)讓或減資的方式清理。
